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浅析国际私法中法院地法适用的扩大及其限制

来源:[db:来源] 编辑:admin 时间:2017-10-16

  一、回顾各时期理论学说体现的法院地法的扩大倾向

  (一)13世纪以前。欧洲在13世纪以前一直处于君主专制的封建时期。当时的法律对适用规则作出了这样的规定,无论什么种族的人,只要在某一个领地内居住,就一律受当地的习惯或法律所约束,而不再适用其种族的法律。这个强调地域性的时期被称作属地法时代。受这个时代的思想影响,法院在处理涉外民商事法律关系的时候也以本国的法律为适用标准。

  (二)13-18世纪。13世纪前后,文艺复兴在意大利孕育,各个城邦间往来不断增加,频繁的交易使得各个独立的城邦之间不断产生大量的民商事纠纷。在这样一个时期,“法则区别说”被提出,其代表人物是巴托鲁斯,他首创性地提出了至今还在沿用的众多冲突规则,这一理论的提出实质上是对法院地法适用的一种限制,使得法院在解决涉外民商事法律关系的时候开始区分冲突规范的选择而在多种法律中进行选择,而非唯一适用法院地法。这一学说在16世纪、17世纪相继被传入法国和荷兰,当地的法学家又对其进行了进一步的发展。曾经封建时期的极端的属地主义的地位被逐渐削弱。

  (三)19世纪。这一时期,国际私法在理论界得到空前的发展,出现了一大批颇有成就的国际私法学家。美国的斯托雷在其中极具代表性,他针对属地主义提出了前两大原则。每个国家享有其领土的主权和专属管辖权,因此对其领土上的一切居民,财产甚至是在其领土上缔结的契约均享有绝对的管辖权,该国的法律可以直接约束该领土上的一切。当然每个国家的法律就无法对不在其国领域内的居民或者财产进行约束,因为这是所有国家的主权所不允许的。这两项对属地主义的描述,使之成为新的“属地学说”。既斯托雷之后,英国的戴西也提出任何国家的法官都不会直接承认甚至使用外国的法律来解决涉外民商事法律问题。这种主张为本国法即法院地法的适用提供了另一重要的学说依据。因此,英美国家的法律从最初开始就是受到属地主义的深刻影响的。

  (四)20世纪以来。国际私法不断发展,20世纪50年代开始,法学界开始引入实用主义,使得司法实践中法院地法的适用机会进一步增加。其中就包括库克的“本地法说”,美国著名的国际私法学家库克主张法院应该永远只是用本地法律,但是并不排除在适用本地法的同时也适用其他地区或者国家制定的同本地制度相同的实体法规范。美国的国际私法法学家柯里提出了“政府利益分析说”,该学说非常明显的以法院地法作为首要原则。这种学说指出了法院地与待审理案件之间的联系,既然该案件受到该地区法院的管辖,那么法院地的利益就应当被考虑。美国的另一位教授艾伦茨威格更是提出了“法院地法”理论,前所未有地提高了法院地法的适用的高度。他指出,国际私法的基本原则就应当是法院地法,适用外国法仅仅是为了填补内国法的空白。除此之外,卡弗斯的“优先选择原则说”、利弗拉尔的“法律选择五点考虑”,以及里斯的“最密切联系理论”都在一定程度上反映着法院地法的倾向,逐渐地扩大着法院地法的适用。

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